Корпоративный договор.

Начиная с 2014 года в ГК участники общества имеют право заключать корпоративные договоры. Данное нововведение в ГК не является абсолютным новшеством для корпоративного законодательства, так ФЗ об ООО ранее содержал норму, позволяющую участникам заключать договоры об осуществлении прав участников ООО, а закон об АО предусматривал право заключать акционерное соглашение.

По моему мнению, корпоративный договор это более широкое понятие, которое содержится в законодательстве, при этом положения ст.67.2. ГК РФ прямо не указывает, что применяется к договорам об осуществлении прав участников в ООО. Собственно, и доктрина и судебная практика имеют подобный подход к толкованию.

Перейдем к практической стороне вопроса корпоративного договора. Для чего же он нужен, и как с ним можно работать, когда в Обществе несколько участников?

Для начала немного цифр, в России с 2014 года корпоративный договор применяется не более чем в 3-5% Обществ, судебной практики до сих пор ничтожно мало. Совпадение? Не думаю.

👉Итак, сугубо с практической точки зрения (за последние несколько лет я участвовал более чем в 30 подобных сделках, до сих пор нет ни одного спора, что в настоящий момент статистически доказывает целесообразность таких договоров в Обществе) необходимо акцентировать внимание на следующем:

В соответствии с корпоративным договором его стороны обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе:
📌голосовать определенным образом на общем собрании участников ООО;
📌согласованно осуществлять иные действия по управлению ООО;
📌приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей до наступления определенных обстоятельств. При этом существо регулируемых корпоративным договором вопросов не позволяет обсуждать в нем условия и порядок выплаты действительной стоимости доли выбывающему участнику.

Пожалуй самым существенным является положения корпоративного договора, определяющие порядок продажи участниками своих долей в обществе. Механизм продажи законодательством не определен, поэтому в России используются удачно позаимствованные из англо-американского права. К ним можно отнести голландский аукцион, использование института медиаторов, обычный аукцион. Такие механизмы обычно предусматриваются при тупиковых ситуациях, когда участники не могут добиться решения по определенным вопросам, либо когда один из участников намерен продать долю, а остальные участники намерены ее приобрести.

Данный механизм нужно адаптировать под конкретную ситуацию в Обществе, а без DD и погружения в специфику компании бывает очень сложно предложить правильное решение. У меня более 10 механизмов наработано, при этом бывает, что корпоративный договор предусматривает несколько вариантов, от более легкого к сложному.

👉Необходимо еще обратить внимание на правильную формулировку ответственности за нарушение корпоративного договора, не забывая при этом, что: а) участника невозможно понудить исполнить в натуре условия корпоративного договора (например, голосовать определенным образом), б) исключить за нарушение корпоративного договора из состава участников Общества. Таким образом, ответственность может быть предусмотрена либо путем наложения на участника штрафа, либо обязанности продать свою долю по заранее определенной цене.

Таким образом, делая вывод о необходимости корпоративного договоре в обществе, где (или когда) участники заинтересованы в достижении совершенно различных целей, то однозначно ему место быть среди обязательных документов.